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中銀原創｜如何起草一份優秀的離婚協議書
時間：2023.02.27 作者：北京中銀（深圳）律師事務所 貢小娟
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從耳鬢廝磨到形同陌路，從如膠似漆到分道揚鑣，夫妻離婚沒有贏家。不轉移財產，不制造債務，不私藏孩子，自覺履行離婚協議，好聚好散，給已逝愛情留存最后一絲尊嚴和余溫。如何起草一份優秀的離婚協議書，變得刻不容緩和極其重要。本文精選六則典型案例（受篇幅所限無法面面俱到），闡述子女撫養、財產及債務處理常見法律問題，為夫妻雙方提供借鑒和建議。
一、子女撫養費負擔條款
典型案例：兩原告之父帥某與被告何某于2002年4月登記結婚，婚姻存續期間生育兩原告。因感情不和，帥某與何某于2013年8月登記離婚，離婚協議約定：兩原告均由帥某撫養，帥某承擔所有費用（含生活、教育、醫療等），直到小孩獨立生活為止。同年，兩原告訴至法院，請求被告支付兩原告生活費直至兩原告成年。一審判決駁回兩原告訴訟請求。
律師分析：1.獲得父母撫養是子女的法定權利，子女有權依法起訴要求父母一方履行撫養義務，且該項請求不受父母雙方訂立離婚協議書所約定撫養費金額和給付期限的限制，即子女可以在“必要時”請求父母任何一方給付超過離婚協議或判決原定數額的撫養費。
2.未成年子女另行主張撫養費用請求是否應予準許，應從以下幾個方面考慮：是否符合未成年子女利益，是否有相關法律依據，是否屬于因未成年子女合理需求產生的支出，父親或母親經濟能力、實際負擔義務，相應費用若由一方負擔是否會導致夫妻雙方義務不平衡等。
3.本案，帥某與何某離婚時間尚短，兩原告生活學習正常，健康狀況良好，尚處于義務教育階段，生活消費需求與簽訂離婚協議時相比，未發生重大變化，也未發生教育、醫療等方面的重大開支，兩原告訴請不符合法律規定的增加撫養費情形。
律師建議：撫養子女是父母的法定權利，離婚協議書中有關撫養權、撫養費的約定實際是父母雙方在離婚時就如何履行撫養子女義務而作出的具體安排。離婚協議中關于撫養費負擔條款，對男女雙方均具有法律約束力。一般可以約定撫養費給付到孩子十八歲或獨立生活為止，撫養費每年根據情況酌情增加，學習、醫療等各方面的開支雙方共同承擔，在生活水平提高、物價上漲與未成年子女合理需求之間取得平衡。
二、贈與子女財產條款
典型案例：羅某與易某1992年結婚，婚后育有一子小羅，2014年12月因感情不和協議離婚，離婚協議書約定案涉房產所有權轉讓給小羅。涉案房產購買于夫妻關系存續期間，現由羅某占有使用，至今仍未辦理贈與過戶登記手續。小羅訴請羅某、易某協助辦理案涉房產產權變更登記手續并各自承擔50%過戶費用。一審支持小羅訴請，二審維持原判。
律師分析：1.離婚協議中雙方將共同財產贈與未成年子女的約定，與解除婚姻關系、子女撫養、共同財產分割、共同債務清償、離婚損害賠償等內容互為前提、互為結果，系整體解決方案。如果允許一方反悔，男女雙方離婚協議的“整體性”將被破壞。在婚姻關系已經解除且不可逆情況下，如果允許當事人對于財產部分反悔將助長先離婚再惡意占有財產之有違誠實信用行為，不利于保護未成年子女權益。
2.離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有約束力。離婚協議具有財產協議與身份關系協議雙重屬性，離婚協議中的財產分割條款與解除婚姻關系密不可分，在雙方婚姻關系已經解除的前提下，無權單方撤銷贈與。
3.本案，羅某、易某在離婚協議中約定夫妻共同房產歸小羅所有，是一種以解除雙方身份關系為目的的贈與行為，雙方在離婚時已對案涉房產贈與小羅形成合意，小羅已訴訟主張權利，是明確接受贈與的意思表示。故，羅某不享有任意撤銷權，應按離婚協議約定履行贈與義務。
律師建議：夫妻雙方感情確已破裂，對住宅、商鋪、股權等價值較大的夫妻共同財產無法達成一致分割意見時，可約定相關財產歸子女所有并及時辦理過戶手續，既可快速解除婚姻關系，又能使家庭財富得到完整傳承。
三、夫妻共同財產認定條款
典型案例：孫某、李某于2004年協議離婚，離婚協議約定：婚生子由李某撫養，孫某定期給付撫養費，現住公房歸女方所有，現金、存款上雙方不存在共同財產，男方經營公司、名下汽車等財產歸男方。2014年，李某在催要撫養費時，發現李某現住房系其與李某婚姻關系存續期間購買，孫某在離婚時對該房屋進行隱瞞，李某據此訴至法院要求判決涉案房屋全部歸自己所有。一審判決房屋歸孫某所有，孫某給付李某折價款140萬元，二審維持原判。
律師分析：1.根據《婚姻法》第47條，離婚時，一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發現有上述行為的，可向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產。
2.本案，雙方在離婚協議中有“男方經營公司、名下汽車等財產歸男方”的約定，但在房產價值遠大于汽車的常識下，以“等”字涵蓋房屋，違背常理，故該房系婚姻存續期間購買，應屬于夫妻共同財產，依法進行分割，孫某主張購買該房屋已經告知李某缺乏證據支持。
3.對于隱瞞財產的分割比例問題，需要法院根據過錯大小、具體案情等綜合認定，李某訴請房屋全部歸自己所有未被法院支持。
律師建議：筆者見過多份離婚協議類似約定：“除列舉的若干夫妻共同財產外，各自名下存款、保險、投資、個人物品歸各自所有”，如果不知道對方具體財產狀況，如此約定可能會造成夫妻共同財產分割不公，且日后難以維權。建議在離婚協議中將雙方名下銀行存款、保單、住房公積金、股票、基金、公司股權等投資基本情況詳細列明，固定證據，離婚后假使發現對方還有未記載在離婚協議上的財產，可起訴要求分割被對方隱瞞的夫妻共同財產。離婚后財產分割案件訴訟時效自發現或者應當發現對方隱瞞財產之日開始起算。
四、夫妻共同債務承擔條款
典型案例：2016年8月，案外人訴請劉某償還2015年經雙方結算的欠款100萬元，并追加秦某為共同被告。2016年12月，一審法院判決劉某還款，秦某負連帶責任，二審維持原判，2017年5月，秦某支付執行款50萬元。2016年11月，劉某、秦某協議離婚，未對上述債務作出處理。2017年6月，秦某以“案涉債務發生在夫妻雙方分居之后，自己不應承擔”為由訴請劉某償還其代付的50萬元，一審駁回訴請，二審改判劉某支付秦某50萬元。
律師分析：1.男女雙方達成的離婚協議中對夫妻財產分割問題作出處理的，不影響債權人就夫妻共同債務向男女雙方主張權利。對債權人而言，男女雙方應當對共同債務承擔連帶清償責任，對于男女雙方而言，在一方就共同債務承擔責任后，可以基于離婚協議或法院生效法律文書向對方追償。
2.關于夫妻共同債務認定標準問題，在2018年1月最高人民法院發布《關于審理涉及夫妻債務糾紛案件適用法律有關問題的解釋》出臺前，適用2003年出臺的《婚姻法解釋（二）》第二十四條規定的“夫妻共同債務推定”規則，之后，夫妻共同債務認定以“共債共簽”為基本原則。
3.本案債務系劉某在與秦某分居期間經營所欠，其未舉證證明夫妻共同舉債合意，也未證明秦某分享了該債務所帶來的利益，因此，雖然對外為保護債權人利益及交易安全，法院認定該債務為夫妻共同債務，但在夫妻內部分擔上，仍應認定為劉某個人債務，由其自行承擔。秦某已支付的50萬元，性質系對外代償劉某個人債務，依法可向劉某追償。
律師建議：夫妻雙方共同簽名或夫妻一方事后追認所負的債務，為家庭日常生活需要所負的債務，用于夫妻共同生活、共同生產經營的債務，為夫妻共同債務。夫妻共同債務承擔應區分內外效力。建議在離婚協議中明確約定：除列舉的夫妻共同債務外，雙方確認在婚姻關系存續期間無任何其他共同債務，任何一方在未與對方商議情況下對外所負債務，均系負債方個人債務，由負債方自行承擔。
五、離婚損害賠償條款
典型案例：丁某、田某于2013年2月協議離婚，離婚協議約定丁某一次性補償田某精神損害費200萬元，于2013年12月30日前支付。2013年12月30日，丁某給付田某100萬元，2015年8月12日，給付30萬元。田某訴請丁某支付余款70萬元及利息。一審判決丁某一次性支付田某余款70萬元及利息，二審維持原判。
律師分析：1.根據《婚姻法解釋（二）》第八條，離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有約束力。男女雙方在婚姻登記機關自愿辦理離婚登記，離婚的事實合法有效，雙方簽署的離婚協議書具有法律約束力，男女雙方均應當按照離婚協議約定內容履行相應義務。
2.本案，丁某、田某在離婚協議書中自愿約定“男方一次性補償女方精神損害費200萬元，于2013年12月30日前支付”。該約定內容不違反法律、行政法規的強制性規定，系雙方真實意思表示，合法有效，對丁某、田某雙方具有約束力，丁某應當按照離婚協議履行相應給付義務。
3.因田某于2016年12月與丁某協商過還款事宜，該案未超過法律規定的訴訟時效。故法院對于田某要求丁某償還本金70萬元及利息的訴訟請求予以支持。
律師建議：男女雙方夫妻感情破裂，如系過錯方存有重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員等情形導致婚姻關系解除，或者主動提出離婚一方自愿補償對方離婚損害賠償的，可在離婚協議中對離婚損害賠償金額、支付時間、支付方式、逾期支付相關違約責任等內容進行約定，離婚損害賠償具體金額可綜合考慮過錯方過錯程度、經濟能力、事后態度、損害嚴重程度、當地生活水平等因素。
六、協議生效條款
典型案例：張某與王某于2018年簽訂離婚協議書一份，主要內容為：婚生子由女方撫養，男方不承擔撫養費，商品房一套歸男方所有。后因種種原因雙方未去婚姻登記機關辦理離婚手續。2019年張某訴至法院要求按照雙方訴前簽訂的離婚協議書分割夫妻共同財產，王某不同意。法院未支持張某訴請，判決夫妻共同財產依法分割。
律師分析：1.根據《婚姻法解釋（三）》第十四條，當事人達成的以登記離婚或者到人民法院協議離婚為條件的財產分割協議，如果雙方協議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，法院應當認定該財產分割協議沒有生效，并根據實際情況依法對夫妻共同財產進行分割。
2.以登記離婚或者到法院協議離婚兩種形式為條件的財產分割協議的性質為附條件的民事法律行為，在所附條件未成就的情況下，民事法律行為不發生法律效力。故男女雙方雖然達成離婚協議但未實際辦理協議離婚手續，所訂立的附協議離婚條件的財產分割協議不發生法律效力。
3.本案，離婚協議書是以雙方協議離婚為前提，一方或雙方為達到離婚目的，可能在子女撫養、財產分割等方面作出讓步，在雙方未能在婚姻登記機關辦理協議離婚情況下，該離婚協議書并未生效，對原被告雙方均不產生法律約束力，不能作為法院處理離婚案件的直接依據。
律師建議：離婚協議的成立并不意味著離婚協議的生效。離婚協議中關于財產分割、子女撫養等內容的約定都是以夫妻雙方解除婚姻關系為前提條件，如果雙方沒有解除婚姻關系，離婚協議約定內容無從談起。離婚協議中關于財產分割條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有法律約束力的前提條件是當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記。
