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劉國梁律師解讀慈善法系列之四十二——“公益購房補貼”合法嗎?
時間:2020.01.07   作者:北京市中銀(深圳)律師事務(wù)所 劉國梁

2019年6月11日,中央電視臺在焦點訪談欄目中以“公益還是生意”為題對貴州省扶貧基金會參與的“公益購房補貼”提出質(zhì)疑。事實上,近些年來,在湖北、貴州、河南、陜西、江西、江蘇、四川、重慶、云南等多個省份都相繼出現(xiàn)了“買房返還補貼”的房屋促銷模式。這種“公益購房補貼”模式以公益慈善為名,由開發(fā)商、基金會和購房者三方組成,參與房地產(chǎn)促銷返利。如果資金鏈沒有斷裂,開發(fā)商去庫存回籠資金并參與捐贈、購房者得到補貼實惠、基金會執(zhí)行公益創(chuàng)新項目并得到捐贈,一切看起來都很完美!但是,只要資金鏈沒有斷裂,“公益還是生意”難道就不是一個問題嗎?


1、”公益購房補貼“是慈善活動嗎?


貴州省扶貧基金會顯然屬于慈善組織,但慈善組織參與的活動并不一定是慈善活動?!洞壬品ā返谌龡l規(guī)定,本法所稱慈善活動,是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式,自愿開展的下列公益活動:

(一)扶貧、濟困;

(二)扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫;

(三)救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害;

(四)促進教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展;

(五)防治污染和其他公害,保護和改善生態(tài)環(huán)境;

(六)符合本法規(guī)定的其他公益活動。

顯然,給購房者發(fā)放補貼肯定不是慈善活動,但受益對象限定在特定貧困人群似乎可以與扶貧濟困沾上邊。當然,我們不能簡單以有無扶貧概念判斷是否屬于慈善活動,還應(yīng)當結(jié)合項目的具體條件及實施內(nèi)容來綜合判斷。但如新聞報道所述,貴州省扶貧基金會發(fā)放補貼的對象似乎并不限定貧困人群,而且在執(zhí)行中甚至沒有審查是否為購房者首次購房。最要命的是,該項目的商業(yè)目的非常清晰,正如報道所說開發(fā)商可以快速回籠資金。因此,我們認為“公益購房補貼”活動本質(zhì)上不具有公益目的,不屬于慈善活動。


2、開發(fā)商的捐贈屬于慈善捐贈嗎?

根據(jù)《慈善法》第三十四條規(guī)定,本法所稱慈善捐贈,是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的,自愿、無償贈與財產(chǎn)的活動。如新聞報道所述,開發(fā)商與貴州省扶貧基金會有一個合作協(xié)議。我們沒有看到開發(fā)商與基金會的合作合同,但僅從報道來看,開發(fā)商是出于商業(yè)目的并非是基于慈善目的。當然,猜測他人動機并不客觀。假設(shè)開發(fā)商基于慈善目的捐贈財產(chǎn),但不并代表其贈與財產(chǎn)符合法律規(guī)定。根據(jù)《慈善法》第十五條規(guī)定,慈善組織不得從事、資助危害國家安全和社會公共利益的活動,不得接受附加違反法律法規(guī)和違背社會公德條件的捐贈,不得對受益人附加違反法律法規(guī)和違背社會公德的條件。另外,《慈善法》第四十條還規(guī)定,捐贈人與慈善組織約定捐贈財產(chǎn)的用途和受益人時,不得指定捐贈人的利害關(guān)系人作為受益人。該項目中,開發(fā)商與購房者顯然有利害關(guān)系,開發(fā)商在捐贈時指定購房者為補貼受益人顯然不符合法律規(guī)定。




3、貴州省扶貧基金會可以借錢給開發(fā)商嗎?

貴州省扶貧基金會將接受捐贈的3000萬元又借給開發(fā)商并收取利息,用利息收入支付公益補貼。我們知道,貴州省扶貧基金會接受的3000萬元屬于慈善財產(chǎn)。根據(jù)《慈善法》第五十二條規(guī)定,慈善組織的財產(chǎn)應(yīng)當根據(jù)章程和捐贈協(xié)議的規(guī)定全部用于慈善目的,不得在發(fā)起人、捐贈人以及慈善組織成員中分配。任何組織和個人不得私分、挪用、截留或者侵占慈善財產(chǎn)?!洞壬平M織保值增值投資活動管理暫行辦法》進一步規(guī)定,慈善組織開展投資活動應(yīng)當遵循合法、安全、有效的原則,投資取得的收益應(yīng)當全部用于慈善目的。 慈善組織不得以投資名義向個人、企業(yè)提供借款。當然,《慈善組織保值增值投資活動管理暫行辦法》是自2019年1月1日起施行,但約束貴州省扶貧基金會與開發(fā)商之前的借款的規(guī)定仍然有章可循。根據(jù)民政部《關(guān)于規(guī)范基金會行為的若干規(guī)定(試行)》規(guī)定,基金會不得向個人、企業(yè)直接提供與公益活動無關(guān)的借款。


4、貴州省扶貧基金會可以指定一家開發(fā)商為合作方嗎?

如前所述,如果貴州省扶貧基金會基于扶貧濟困目的,對貧困人群給予購房補貼也有可能是慈善活動。但是,即使是慈善活動貴州省扶貧基金會仍然不能自行指定一家開發(fā)商為合作方。貴州省扶貧基金會的財產(chǎn)屬于慈善財產(chǎn),慈善組織無論是在確定慈善受益人還是選擇項目合作方時仍然應(yīng)當遵循公開、公平、公正的原則。本案中,如果選擇對開發(fā)商房產(chǎn)進行補貼,勢必對其他開發(fā)商造成不公平。參照民政部《關(guān)于規(guī)范基金會行為的若干規(guī)定(試行)》規(guī)定,基金會選定公益項目執(zhí)行方、受益人,應(yīng)當遵循公開、公正、公平和誠實信用的原則,保護社會公共利益和與項目有關(guān)當事人的合法權(quán)益。因此,即使是慈善活動,我們認為也不應(yīng)當指定捐贈人為合作方,建議走招投標程序為宜。


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