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劉國梁律師解讀慈善法系列之二十—— 非內地居民可以擔任基金會法定代表人嗎?
Time：2019.10.25 Author：北京市中銀（深圳）律師事務所 劉國梁
居民是指在本國長期從事生產和消費的人或法人，居民可分為自然人居民和法人居民。自然人居民是指那些在本國居住時間長達一年以上的個人，但官方外交使節、駐外軍事人員除外。在我國，非內地居民通常是特指香港居民、澳門居民、臺灣居民、外國人等。《基金會管理條例》規定，基金會指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產，以從事公益事業為目的，按照本條例成立的非營利性法人。根據《基金會管理條例》，法律并沒有禁止非內地居民捐贈財產成立基金會。但是，非內地居民可以擔任基金會法定代表人嗎?
我們知道，基金會理事長從理事中選舉產生，理事長是基金會法定代表人，也是慈善組織的負責人。因此，非內地居民能否擔任基金會法定代表人的關鍵是法律對非內地居民擔任負責人或理事是否有所限制。《慈善法》第16條中并沒有禁止非內地居民擔任慈善組織負責人，只是明確規定無民事行為能力或者限制民事行為能力的；因故意犯罪被判處刑罰，自刑罰執行完畢之日起未逾五年的；在被吊銷登記證書或者被取締的組織擔任負責人，自該組織被吊銷登記證書或者被取締之日起未逾五年的不能擔任慈善組織負責人。通過進一步查閱《基金會管理條例》及基金會章程示范文本，我們也沒有發現禁止非內地居民擔任理事或負責人的相關規定。相反，《基金會管理條例》第24條規定，擔任基金會理事長、副理事長或者秘書長的香港居民、澳門居民、臺灣居民、外國人以及境外基金會代表機構的負責人，每年在中國內地居留時間不得少于3個月。根據該規定，法律實際上是允許非內地居民擔任法定代表人，只不過對其居留時間有相應的要求。當然，如果由非內地居民擔任基金會法定代表人，該基金會應當由國務院民政部門負責登記管理工作，而且該內地居民不能再擔任其他組織的法定代表人。
但是，上述規定并不意味所有基金會都允許非內地居民擔任法定代表人。《基金會管理條例》第23條規定，公募基金會和原始基金來自中國內地的非公募基金的法定代表人，應當由內地居民擔任法定。這一點，在《慈善組織申請取得公開募捐資格辦事指南》中仍然得以貫徹。根據《慈善組織申請取得公開募捐資格辦事指南》，慈善組織如需申請公開募捐資格，不僅法定代表人必須由內地居民擔任，而且理事會成員中非內地居民不超過三分之一。需要指出的是，根據《慈善組織認定辦法》，非境內居民提任基金會法定代表人不影響基金會申請或認定慈善組織。
綜上所述，實際上只有原始基金不是來自中國內地的非公募基金會才可能由非內地居民擔任該基金會的法定代表人。
