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劉國梁律師解讀慈善法系列之二十—— 非內(nèi)地居民可以擔(dān)任基金會法定代表人嗎?
時間:2019.10.25   作者:北京市中銀(深圳)律師事務(wù)所 劉國梁

居民是指在本國長期從事生產(chǎn)和消費的人或法人,居民可分為自然人居民和法人居民。自然人居民是指那些在本國居住時間長達(dá)一年以上的個人,但官方外交使節(jié)、駐外軍事人員除外。在我國,非內(nèi)地居民通常是特指香港居民、澳門居民、臺灣居民、外國人等。《基金會管理條例》規(guī)定,基金會指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn),以從事公益事業(yè)為目的,按照本條例成立的非營利性法人。根據(jù)《基金會管理條例》,法律并沒有禁止非內(nèi)地居民捐贈財產(chǎn)成立基金會。但是,非內(nèi)地居民可以擔(dān)任基金會法定代表人嗎?


我們知道,基金會理事長從理事中選舉產(chǎn)生,理事長是基金會法定代表人,也是慈善組織的負(fù)責(zé)人。因此,非內(nèi)地居民能否擔(dān)任基金會法定代表人的關(guān)鍵是法律對非內(nèi)地居民擔(dān)任負(fù)責(zé)人或理事是否有所限制。《慈善法》第16條中并沒有禁止非內(nèi)地居民擔(dān)任慈善組織負(fù)責(zé)人,只是明確規(guī)定無民事行為能力或者限制民事行為能力的;因故意犯罪被判處刑罰,自刑罰執(zhí)行完畢之日起未逾五年的;在被吊銷登記證書或者被取締的組織擔(dān)任負(fù)責(zé)人,自該組織被吊銷登記證書或者被取締之日起未逾五年的不能擔(dān)任慈善組織負(fù)責(zé)人。通過進(jìn)一步查閱《基金會管理條例》及基金會章程示范文本,我們也沒有發(fā)現(xiàn)禁止非內(nèi)地居民擔(dān)任理事或負(fù)責(zé)人的相關(guān)規(guī)定。相反,《基金會管理條例》第24條規(guī)定,擔(dān)任基金會理事長、副理事長或者秘書長的香港居民、澳門居民、臺灣居民、外國人以及境外基金會代表機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人,每年在中國內(nèi)地居留時間不得少于3個月。根據(jù)該規(guī)定,法律實際上是允許非內(nèi)地居民擔(dān)任法定代表人,只不過對其居留時間有相應(yīng)的要求。當(dāng)然,如果由非內(nèi)地居民擔(dān)任基金會法定代表人,該基金會應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院民政部門負(fù)責(zé)登記管理工作,而且該內(nèi)地居民不能再擔(dān)任其他組織的法定代表人。


但是,上述規(guī)定并不意味所有基金會都允許非內(nèi)地居民擔(dān)任法定代表人。《基金會管理條例》第23條規(guī)定,公募基金會和原始基金來自中國內(nèi)地的非公募基金的法定代表人,應(yīng)當(dāng)由內(nèi)地居民擔(dān)任法定。這一點,在《慈善組織申請取得公開募捐資格辦事指南》中仍然得以貫徹。根據(jù)《慈善組織申請取得公開募捐資格辦事指南》,慈善組織如需申請公開募捐資格,不僅法定代表人必須由內(nèi)地居民擔(dān)任,而且理事會成員中非內(nèi)地居民不超過三分之一。需要指出的是,根據(jù)《慈善組織認(rèn)定辦法》,非境內(nèi)居民提任基金會法定代表人不影響基金會申請或認(rèn)定慈善組織。


綜上所述,實際上只有原始基金不是來自中國內(nèi)地的非公募基金會才可能由非內(nèi)地居民擔(dān)任該基金會的法定代表人。

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