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一、雷諾“337調(diào)查”概述

2023年10月13日，美國的雷諾煙草公司（R.J. Reynolds Tobacco Company）以及雷諾電子煙公司（R.J. Reynolds Vapor Company）（以下簡稱“雷諾公司”）針對26家中美電子煙企業(yè)向美國國際貿(mào)易委員會(huì)（United States International Trade Commission，ITC）提出“337調(diào)查”申請，其中13家為中國電子煙企業(yè)。該事件發(fā)生后，本律師團(tuán)隊(duì)具有7年英美法系教育背景、美國加州大學(xué)的法學(xué)博士楊傲宇基于公開的雷諾“337調(diào)查”申請書（證據(jù)未公開）進(jìn)行了研究。

就本案的“337調(diào)查”而言，需要同時(shí)證明存在不正當(dāng)競爭和產(chǎn)業(yè)損害，缺一不可。我們注意到上次電子煙相關(guān)的“337調(diào)查”失敗的原因之一是未能證明美國存在相關(guān)產(chǎn)業(yè)。

雷諾公司指控多個(gè)中國品牌的一次性電子煙產(chǎn)品在進(jìn)口貿(mào)易中存在美國《1930年關(guān)稅法》第337條中的不正當(dāng)競爭方式和不公平行為，請求ITC發(fā)布普遍排除令和永久性禁令，以達(dá)到其限制所有非法一次性電子煙進(jìn)入美國境內(nèi)的目的。總體而言，我們看到的美國“337調(diào)查”案例中支持普遍排除令的較為罕見。

一旦ITC作出排除令或禁止令的裁定，最起碼本案被告將無法再向美國進(jìn)口涉案品牌的電子煙，而違反法律向美國境內(nèi)進(jìn)口貨物可構(gòu)成走私罪，最高刑期為20年（18 U.S.C.§545），而且追究企業(yè)負(fù)責(zé)人的責(zé)任。本系列文章將對這起“337調(diào)查”的申請內(nèi)容、涉及的美國法律、以及雷諾公司的具體指控進(jìn)行討論。本文針對本起“337調(diào)查”的虛假廣告和宣傳訴由進(jìn)行解讀。

二、雷諾關(guān)于虛假廣告和宣傳的指控

雷諾指控被告違反了《蘭哈姆法》（Lanham Act）中關(guān)于虛假和誤導(dǎo)性廣告或宣傳的規(guī)定：

（1）誤導(dǎo)性和虛假性陳述其一次性電子煙被FDA批準(zhǔn)銷售或被允許銷售（針對所有被告）；

（2）通過包裝上的“clear”字樣，誤導(dǎo)性和虛假性表達(dá)其一次性電子煙不含口味（涉及國內(nèi)企業(yè)被告）

（上圖為雷諾在調(diào)查申請書中的舉證圖片）

（3）使用誤導(dǎo)性和虛假來源標(biāo)識（針對R&M被告），例如在產(chǎn)品上使用卡通形象使消費(fèi)者誤認(rèn)為被告的產(chǎn)品與卡通形象的權(quán)利人有聯(lián)系；

（4）虛假和誤導(dǎo)性廣告或宣傳對雷諾公司造成損害。

三、美國聯(lián)邦法律下的虛假廣告和宣傳

《蘭哈姆法》（系美國商標(biāo)法；聯(lián)邦層面并沒有專門的不正當(dāng)競爭法）15 U.S.C.§1125(a)規(guī)定，任何人在商業(yè)廣告或宣傳中使用虛假來源標(biāo)識，或虛假或誤導(dǎo)性陳述商品的性質(zhì)、特征、質(zhì)量、產(chǎn)地，對造成損害或可能造成損害的人承擔(dān)民事責(zé)任。（Any person who ... uses ... false designation of origin, false or misleading description of fact, or false or misleading representation of fact, which in commercial advertising or promotion, misrepresents the nature, characteristics, qualities, or geographic origin of his or her or another person’s goods, services, or commercial activities, shall be liable in a civil action by any person who believes that he or she is or likely is to be damaged by such act.)

四、對雷諾虛假廣告和宣傳指控的簡析

首先，對于雷諾公司所作出的“被告誤導(dǎo)性和虛假性陳述其一次性電子煙被FDA批準(zhǔn)銷售或被允許銷售”的指控，調(diào)查申請中未指明具體的誤導(dǎo)和虛假陳述行為，若相關(guān)用詞用語意思不明確，則屬于對語句的不同理解，通常爭議空間較大。此外，國內(nèi)企業(yè)也可提供客觀證據(jù)證明其沒有作出過如此表述或類似表述是美國經(jīng)銷商行為，提出虛假和誤導(dǎo)性廣告或宣傳行為由經(jīng)銷商承擔(dān)責(zé)任等抗辯。品牌方在該點(diǎn)上的責(zé)任較代工廠更重，品牌方在知道或者應(yīng)當(dāng)知道廣告或宣傳內(nèi)容時(shí)，是否約束經(jīng)銷商不做虛假、不實(shí)宣傳預(yù)計(jì)也是責(zé)任劃分的爭議點(diǎn)。

其次，雷諾公司對國內(nèi)企業(yè)制造的電子煙上含有“clear”字樣的指控為文字解釋問題。雷諾公司認(rèn)為“clear”傳達(dá)給消費(fèi)者此產(chǎn)品不含口味的意思，然而英文中“clear”的意思還包括沒有問題的、無瑕疵的、純的、（付清稅費(fèi)的）凈的等含義，具體在此意境下作何解釋需結(jié)合實(shí)際情況討論，雷諾公司的指控有辯論空間。

再次，雷諾公司關(guān)于虛假來源標(biāo)識的指控雖然有依據(jù)，但雷諾公司并非卡通形象的權(quán)利人，無法證明15 U.S.C.§1125(a)中“損害”這一構(gòu)成要件。

最后，雷諾公司曾于2023年9月18日向批發(fā)商和零售商發(fā)送過提醒郵件，標(biāo)題有擴(kuò)大之嫌，內(nèi)容在一定程度上暗示雷諾的Vuse Alto產(chǎn)品有FDA許可（該款產(chǎn)品實(shí)際沒有通過PMTA），該郵件涉嫌夸大和誤導(dǎo)，也存在不正當(dāng)競爭之嫌疑。英美法系中要求尋求衡平法救濟(jì)的一方不得有“不潔之手”（unclean hand），雷諾公司尋求普遍排除令、永久禁止令等衡平法救濟(jì)的行為不符合傳統(tǒng)衡平法的理念。

關(guān)于雷諾“337調(diào)查”申請中對被告違反《防止所有香煙販運(yùn)法》（PACT Act）、違反海關(guān)法的指控，請關(guān)注后續(xù)文章。

本文作者系：

鄭明偉，深圳大學(xué)國際法碩士，北京中銀（深圳）律師事務(wù)所公司綜合業(yè)務(wù)委員會(huì)主任、權(quán)益合伙人。

林紅平，華中科技大學(xué)民商法學(xué)碩士，香港中文大學(xué)高級會(huì)計(jì)碩士；

李翀鳴，美國南加州大學(xué)法學(xué)碩士，美國執(zhí)業(yè)律師；

蔣玉彬，英國伯明翰大學(xué)法學(xué)碩士；

楊傲宇，香港大學(xué)法學(xué)學(xué)士，美國加州大學(xué)爾灣分校法學(xué)博士，通過美國加州律師資格考試。

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