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中銀解讀 | “兒慈會”可以設(shè)立分支機構(gòu)嗎
時間：2023.10.10 作者：北京中銀（深圳）律師事務所 劉國梁、劉泉
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近日，針對群眾舉報和媒體反映的中華少年兒童慈善救助基金會“9958兒童緊急救助項目”及其他有關(guān)問題，民政部高度重視并派出調(diào)查組入駐該基金會開展全面調(diào)查。
我們知道，在民政部登記的公募基金會，其公益項目往往分布在全國各地。對于長期運營的公益項目，基金會的確迫切需要在當?shù)卦O(shè)立自己的機構(gòu)進行管理。受騙的很多大病患者家屬認為“中華兒慈會9958廊坊救助站”隸屬于“兒慈會”，出于對慈善組織的信任才參與了配捐或者套捐。因此在一些媒體的相關(guān)報道中，有關(guān)“中華兒慈會9958廊坊救助站”的法律性質(zhì)眾說紛紜。有的報道得出結(jié)論稱基金會不能設(shè)立地域性分支機構(gòu)，有的甚至言之鑿鑿稱基金會不能設(shè)立分支機構(gòu)。目前，調(diào)查工作仍在進行中，民政部也明確相關(guān)調(diào)查處理情況將及時向社會公布。在我們尚未掌握完整事實的情況下，我們寄希望調(diào)查組的下一步結(jié)論。但有關(guān)“兒慈會”能不能設(shè)立分支機構(gòu)，我們愿意分享一些法律思考。
基金會設(shè)立分支機構(gòu)是有法律依據(jù)。有關(guān)社會組織的分支機構(gòu)的概念其實有點含糊。參照之前的《社會團體分支機構(gòu)、代表機構(gòu)登記辦法》規(guī)定，分支機構(gòu)是指社會組織根據(jù)開展活動的需要，依所業(yè)務范圍的劃分或者會員組成的特點，設(shè)立的專門從事該社會團體某項業(yè)務活動的機構(gòu)。分支機構(gòu)可以稱分會、專業(yè)委員會、工作委員會、專項基金管理委員會等。另外，《基金會管理條例》第十二條之規(guī)定，基金會擬設(shè)立分支機構(gòu)、代表機構(gòu)的，依據(jù)基金會的授權(quán)開展活動，不具有法人資格。因此，基金會設(shè)立分支機構(gòu)是有專門法律依據(jù)的。
法律并沒有限制基金會在地方設(shè)立分支機構(gòu)。我們知道，社會團體不得設(shè)立地域性的分支機構(gòu)在《社會團體登記管理條例》有明確規(guī)定，但這僅限于社會團體。而且，官方似乎一直沒有對什么是地域性分支機構(gòu)作出清晰的解釋。但我們可以肯定的是，基金會在某個城市設(shè)立分支機構(gòu)并不等同于設(shè)立的就是地域性分支機構(gòu)。否則，法律賦予基金會設(shè)立分支機構(gòu)的條款就無法落地。至于《基金會管理條例（修訂草案征求意見稿）》擬規(guī)定基金會不得設(shè)立地域性分支機構(gòu)，該修訂草案并未正式發(fā)布實施，顯然不能僅依據(jù)該意見稿得出基金會不能在地方設(shè)立分支機構(gòu)的結(jié)論。需要指出的是，基金會的確很少在當?shù)卦O(shè)立分支機構(gòu)。有些基金會為方便管理反而自行采用類似工作站、志愿服務點的名義參與項目落地。根據(jù)目前查到的信息，“兒慈會”似乎沒有在當?shù)卦O(shè)立分支機構(gòu)，“9958兒童緊急救助項目”采取的則是同天津市北辰區(qū)天眷公益服務中心合作的方式進行。至于“兒慈會”為什么尋求與第三方合作而不在當?shù)卦O(shè)立分支機構(gòu)，包括有些慈善組織仍然以工作站、志愿服務變相在地方設(shè)立分支機構(gòu)的現(xiàn)狀客觀存在且屢見不鮮，這或許和法律規(guī)定及相關(guān)指引不清晰有關(guān)系。目前，《社會組織登記管理條例》仍在立法階段，我們知道，基金會有別于社會團體不存在分散各地的會員，相關(guān)立法有無必要限制基金會設(shè)立地域性分支機構(gòu)仍有待商榷。
綜上所述，我們認為，“兒慈會”可以設(shè)立分支機構(gòu)，法律也不禁止基金會在地方設(shè)立分支機構(gòu)。我們建議，民政部門可以就在地方設(shè)立分支機構(gòu)和設(shè)立地域性分支機構(gòu)的區(qū)別作出清晰指引。這樣，或許可以支持一些愿意在地方設(shè)立分支機構(gòu)的慈善組織，在一定程度上也便于慈善組織加強對地方公益項目的管理。
