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劉國梁律師解讀慈善法系列之二十八——慈善組織可以設(shè)立分支機構(gòu)嗎?
Time：2019.11.11 Author：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國梁
慈善組織是指依法成立，以面向社會開展慈善活動為宗旨的非營利性組織。慈善組織可以采取基金會、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等組織形式。社會服務(wù)機構(gòu)也就是我們之前所說的民辦非企業(yè)單位。社會服務(wù)機構(gòu)條例暫沒有出臺，但根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》規(guī)定，民辦非企業(yè)單位不得設(shè)立分支機構(gòu)。因此，我們在本文中僅討論社會團體與基金會是否可以設(shè)立分支機構(gòu)?
首先，我們需要清楚什么叫做分支機構(gòu)。
《社會團體分支機構(gòu)、代表機構(gòu)登記辦法》規(guī)定，社會團體的分支機構(gòu)，是指社會組織根據(jù)開展活動的需要，依據(jù)業(yè)務(wù)范圍的劃分或者會員組成的特點，設(shè)立的專門從事該社會團體某項業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)。分支機構(gòu)可以稱分會、專業(yè)委員會、工作委員會、專項基金管理委員會等。
社會團體設(shè)立分支機構(gòu)是有專門法律依據(jù)的：
根據(jù)《社會團體登記管理條例》第三十七條規(guī)定，社會團體的分支機構(gòu)、代表機構(gòu)是社會團體的組成部分，不具有法人資格，應(yīng)當(dāng)按照其所屬于的社會團體的章程所規(guī)定的宗旨和業(yè)務(wù)范圍，在該社會團體授權(quán)的范圍內(nèi)使用規(guī)范全稱開展活動、發(fā)展會員。社會團體的分支機構(gòu)不得再設(shè)立分支機構(gòu)。
根據(jù)《基金會管理條例》第十二條之規(guī)定，基金會擬設(shè)立分支機構(gòu)、代表機構(gòu)的，依據(jù)基金會的授權(quán)開展活動，不具有法人資格。
因此，在慈善組織中，不僅社會團體可以設(shè)立分支機構(gòu)，基金會也可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。需要注意的是，雖然法律允許社會團體及基金會設(shè)立分支機構(gòu)，但禁止分支機構(gòu)再設(shè)立分支機構(gòu)，社會團體不得設(shè)立地域性的分支機構(gòu)。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于改革社會組織管理制度促進社會組織健康有序發(fā)展的意見》進一步規(guī)定，嚴(yán)禁社會組織之間建立垂直領(lǐng)導(dǎo)或變相垂直領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，嚴(yán)禁社會組織設(shè)立地域性分支機構(gòu)。
如前所述，無論是社會團體還是基金會的分支機構(gòu)都不具有法人資格。社會團體及基金會可以設(shè)立分支機構(gòu)，但分支機構(gòu)是否可以開設(shè)賬戶及刻制公章呢?
《社會團體分支機構(gòu)、代表機構(gòu)登記辦法》第九條規(guī)定，社會團體可以憑登記管理機關(guān)頒發(fā)的《社會團體分支機構(gòu)登記證書》或《社會團體代表機構(gòu)登記證書》向有關(guān)部門申請刻制印章。分支機構(gòu)因特殊需要建立銀行基本存款賬戶的，由社會團體向登記管理機關(guān)申請，經(jīng)登記管理機關(guān)同意后，按有關(guān)規(guī)定辦理。印章式樣、銀行賬號向登記管理機關(guān)備案。《社會團體設(shè)立專項基金管理機構(gòu)暫行規(guī)定》第七條規(guī)定，經(jīng)登記管理機關(guān)登記的社會團體專項基金管理機構(gòu)，由登記管理機關(guān)出具證明，辦理刻制印章事宜。不過，在這一點上，基金會似乎與社會團體不具有同等待遇。《基金會管理條例》中只明確賦予基金會、境外基金會代表機構(gòu)憑登記證書依法申請組織機構(gòu)代碼、刻制公章、開立銀行賬戶，基金會分支機構(gòu)開設(shè)賬戶及刻制公章沒有找到法律依據(jù)。民政部民發(fā)[2015]241號《關(guān)于進一步加強基金會專項基金管理工作的通知》強調(diào)要加強對專項基金的管理，專項基金的收支應(yīng)當(dāng)全部納入本基金會賬戶，不得使用其他單位、組織或個人賬戶，不得開設(shè)獨立賬戶和刻制印章。專項基金不得再設(shè)立專項基金。由此可見，基金會的分支機構(gòu)是不得開設(shè)獨立賬戶和刻制印章的。
綜上所述，慈善組織中，社會服務(wù)機構(gòu)不得設(shè)立分支機構(gòu)，社會團體可以設(shè)立分支機構(gòu)且開設(shè)銀行賬戶、刻制印章有法律依據(jù)，基金會雖然可以設(shè)立分支機構(gòu)但不得開設(shè)獨立賬戶和刻制印章。另外，需要補充一點的是，之前無論是社會團體還是基金會設(shè)立分支機構(gòu)都應(yīng)當(dāng)經(jīng)業(yè)務(wù)主管單位審查同意并向登記管理機構(gòu)申請。但在《國務(wù)院關(guān)于取消和下放一批行政審批項目的決定》（國發(fā)〔2013〕44號）出臺后，為落實該決定，國家及地方均先后取消了分支機構(gòu)、代表機構(gòu)設(shè)立登記、變更登記和注銷登記的行政審批項目。社會組織登記管理機構(gòu)從此不再受理分支機構(gòu)設(shè)立、變更和注銷的登記、備案申請，不再頒發(fā)《社會團體分支機構(gòu)登記證書》，不再出具分支機構(gòu)刻制印章的證明。
